¿Es usted empresario en el sector inmobiliario, involucrado con constructoras, desarrolladores de terrenos y diversas EPEs (Entidades de Propósito Específico) en diferentes ciudades y estados? ¿O tal vez administra sus empresas a través de una holding, buscando planificación estratégica y fiscal? Si bien estas estructuras ofrecen muchas ventajas, también pueden presentar riesgos significativos si no se gestionan adecuadamente. El mayor riesgo es la caracterización de un grupo económico, lo que puede conducir a la responsabilidad solidaria entre sus empresas.
En este artículo, explicaremos cómo funcionan las EPEs (Entidades de Propósito Específico), el papel de las holdings y cómo puede proteger sus empresas de ser clasificadas incorrectamente como parte de un grupo económico. Aprenda cómo mantener la independencia legal y financiera de sus empresas y evitar que sus activos se vean comprometidos.
¿Qué es un Grupo Económico y Cuáles son los Riesgos?
Un grupo económico se caracteriza cuando existe control, dirección o coordinación entre dos o más empresas. Según la Consolidación de las Leyes Laborales (CLT) en Brasil, cuando las empresas se consideran parte de un grupo económico, pueden ser responsables solidarias de las obligaciones de las demás, como deudas laborales, fiscales o civiles. Esto significa que una empresa puede ser responsable de pagar las deudas de otra, lo que puede poner en peligro todo su patrimonio.
Los principales criterios que pueden llevar a la clasificación como grupo económico incluyen:
Control Común: Cuando una persona o entidad tiene control sobre varias empresas.
Confusión de Activos: Cuando hay mezcla de activos, cuentas o gestión entre las empresas.
Coordinación Operativa: Cuando las empresas operan como si fueran una sola entidad, compartiendo recursos, empleados o estructuras comunes.
La consecuencia de ser considerado un grupo económico es grave: responsabilidad solidaria. Esto significa que si una empresa contrae una deuda, todas las demás empresas del grupo pueden ser llamadas a saldarla.
EPEs y Asociaciones Inmobiliarias: Cómo Evitar la Contaminación Cruzada entre Empresas
Las EPEs (Entidades de Propósito Específico) son una estructura común en el sector inmobiliario, utilizada para aislar proyectos de alto riesgo, como desarrollos de terrenos o emprendimientos específicos. El objetivo de una EPE es limitar el riesgo a ese proyecto en particular, garantizando que un fracaso en una EPE no afecte los activos o las otras empresas dentro del mismo grupo.
Sin embargo, persisten los riesgos. Si una EPE comparte recursos o gestión con otras empresas, o si existen garantías cruzadas entre las EPEs y otras compañías, esto podría llevar a la caracterización de un grupo económico. Aquí están las mejores prácticas para proteger sus EPEs y garantizar la independencia de cada una:
Gestión Independiente: Cada EPE debe tener su propia gestión y no depender de la administración de una constructora o desarrolladora. Esto asegura que las decisiones operativas se tomen dentro de la EPE y no por un mando centralizado.
Separación Contable Estricta: Las EPEs deben mantener una contabilidad completamente separada de otras empresas. Cualquier transacción entre ellas debe formalizarse con contratos adecuados.
Evitar Garantías Cruzadas: Nunca utilice los activos de una EPE para garantizar las deudas de otra empresa o EPE. Este es uno de los principales factores que puede llevar a la confusión de activos.
Contratos de Servicios: Si la constructora o la empresa desarrolladora presta servicios a la EPE, estos servicios deben formalizarse con contratos claros, estipulando valores y plazos.
Holdings: Cómo Centralizar el Control sin Crear un Grupo Económico
Crear una holding para gestionar constructoras, desarrolladoras y EPEs puede ser una gran estrategia para la planificación fiscal y sucesoria. La holding permite una administración centralizada mientras optimiza la gestión financiera. Sin embargo, cuando no hay una clara separación entre la holding y sus subsidiarias, existe el riesgo de ser clasificado como grupo económico.
Para evitar que la holding comprometa la autonomía de sus empresas, es importante seguir ciertas reglas de gobernanza:
Separación Contable y de Gestión: Aunque la holding sea la controladora, cada subsidiaria debe tener su propia contabilidad y gestión operativa. La holding no debe interferir directamente en las operaciones diarias de sus subsidiarias.
Autonomía en las Decisiones Operativas: A pesar de que la holding pueda centralizar las decisiones estratégicas, cada subsidiaria debe ser autónoma en sus operaciones diarias. Esto incluye tener sus propios directores y tomar decisiones específicas para el negocio de la subsidiaria.
Evitar la Confusión de Activos: La holding no debe mezclar sus activos y recursos con los de sus subsidiarias. Cualquier transferencia de recursos entre la holding y sus subsidiarias debe formalizarse mediante contratos de préstamo, con todos los términos especificados.
Garantías de Deuda: La holding y sus subsidiarias no deben involucrarse en garantizar las deudas de las demás. Cada empresa debe ser responsable de asegurar sus propias obligaciones financieras.
Precauciones Generales para Evitar la Caracterización como Grupo Económico
Para garantizar que sus empresas y EPEs operen de manera independiente y no sean caracterizadas como un grupo económico, es esencial adoptar buenas prácticas de gobernanza y mantener la separación de activos.
Aquí hay algunos consejos adicionales:
Formalizar Todo: Cualquier relación entre las empresas de su grupo (ya sea prestación de servicios, préstamo o cualquier transacción financiera) debe formalizarse a través de contratos claros y transparentes.
Separar la Gestión Operativa de la Estratégica: Mientras que la holding puede tomar decisiones estratégicas, la gestión operativa de cada empresa debe ser individualizada.
Auditorías Regulares: Realice auditorías periódicas para garantizar que no haya confusión de activos o financiera entre las empresas controladas.
Asesoría Jurídica Preventiva: Trabaje con abogados especializados para revisar contratos y prácticas de gobernanza, asegurando que sus empresas cumplan con la ley y eviten el riesgo de ser clasificadas como un grupo económico.
Conclusión
Las empresas que utilizan EPEs y holdings como parte de sus estrategias comerciales en el sector inmobiliario deben adoptar rigurosas prácticas de gobernanza y gestión para evitar ser clasificadas incorrectamente como un grupo económico. La clave para proteger sus activos es garantizar la separación contable, operativa y de activos entre las empresas, evitando garantías cruzadas y una centralización excesiva de las decisiones.
Con las prácticas adecuadas, es posible maximizar los beneficios de estas estructuras mientras se minimizan los riesgos legales. Siga nuestro blog para obtener más consejos sobre gestión empresarial y protección de activos.